Down -> 법학 올립니다 각국의 위헌법률심사제도 보고서 

 

Intro ......

 

그 법률을 위헌으로 선언한다는 것은 다수의 횡포를 억제하고 소수를 보호하는 것이 되기 때문이다. 따라서 사법심사제도에서는 사건소송 자체와 소송절차가 큰 비중을 차지할 수밖에 없는 것이다. 위헌법률심사제의 연혁 위헌법률심사제의 사상적 배경은 대체로 중세 자연법사상과 근본법사상이라 보고 있다. 1803년의 Marbury v. 이것은 사법심사제도와는 완연히 구별되는 것으로서 헌법문제만을 전담하는 특별법원이 위헌심사를 하는 것이 특징이다. 먼저, 멕시코 등의 중남미의 여러 나라, 연방대법원의 판례를 통해 확립되었다는 데에 그 특색이 있다. 4. 사법부도 입법부와 마찬가지로 헌법에 관한 해석권을 가지므로, 헌법에 위반하는 의회입법은 무효가 된다. ② 헌법재판제 헌법재판제도는 헌법재판소에 의한 위헌심사제도를 이르는 것이다. 헌법은 법원에 의하여 강제되어야 할 법이므로, 대립된 정치 세력간에 타협을 촉진할 것이기 때문이다. 각국의 위헌법률심사제도 Ⅰ. 마지막으로 위헌법률심사제는 대립된 정치세력간에  ......

 

 

Index & Contents

법학 올립니다 각국의 위헌법률심사제도

 

[법학] 각국의 위헌법률심사제도 - 미리보기를 참고 바랍니다.

 

각국의 위헌법률심사제도

 

Ⅰ. 위헌법률심사제 일반

1. 위헌법률심사제의 의의

위헌법률심사라 함은 사법기관이 의회가 의결한 법률이 헌법에 위반되는가의 여부를 심사하고, 헌법에 위반되는 것으로 판단하는 경우에, 그 법률의 효력을 상실하게 하거나 그 적용을 거부하는 제도를 말한다. 위헌법률심사제를 법률의 사법적 심사제 또는 협의의 헌법재판이라고도 한다.

현대민주국가에서 위헌법률심사제가 가지는 기능 내지 제도적 의의는 다음과 같다고 할 수 있다.

먼저, 위헌법률심사제는 헌법의 최고법규성과 헌법질서를 수고하고 유지하는 기능을 한다. 어떠한 법률이 헌법에 위배되는가가 문제될 경우, 당해 법률이 헌법에 위배되는지의 여부를 판단하는 것은 곧 헌법의 최고법규성을 보장하고, 헌법질서를 유지ㆍ수호하는 것이 되기 때문이다.

둘째, 위헌법률심사제는 국민의 자유와 권리를 보장하는 기능을 한다. 의회가 제정한 위헌법률에 의하여 국민의 자유나 권리가 침해된 경우에, 그 법률이 위헌임을 확인한다는 것은 곧 국민의 자유와 권리를 수호하고 보장하는 것이 되기 때문이다.

셋째, 위헌법률심사제는 다수의 횡포를 억제하는 기능을 한다. 원내다수파가 다수의 세력을 이용하여 소수를 탄압하기 위한 법률을 제정할 경우에, 그 법률을 위헌으로 선언한다는 것은 다수의 횡포를 억제하고 소수를 보호하는 것이 되기 때문이다.

마지막으로 위헌법률심사제는 대립된 정치세력간에 타협(妥協)을 촉진하는 기능을 한다. 다수결에 의하여 의결된 법률일지라도 그것이 위헌법률심사에 의하여 효력이 부인될 수 있다면, 다수가 소수의 의견을 무시하고 일방적으로 법률의 의결을 강행할 필요가 없게 되어, 대립된 정치 세력간에 타협을 촉진할 것이기 때문이다.

 

2. 위헌법률심사제의 연혁

위헌법률심사제의 사상적 배경은 대체로 중세 자연법사상과 근본법사상이라 보고 있다. 미국의 경우는 그러한 법사상에다 미국 특유의 법률문화와 정치사상이 가미되어 위헌법률심사제가 발달하였다. 1803년의 Marbury v. Madison사건에서 Marshall 대법원장이 「사법쿠데타」라고도 불리는 논리를 구성함으로써 위헌법률심사제가 확립되었다. 이 판결에서 「성문헌법의 기초자들은 헌법을 국가의 기본법 내지 최고법이라 인식하였으므로, 헌법에 위반하는 의회입법은 무효가 된다. 그리고 무엇이 법인가를 선언하는 것은 사법부의 권한이며 임무이다. 만일에 2개의 법이 충돌한다면, 법원은 각 법의 효력을 결정하지 않으면 아니된다. 헌법과 법률이 모순되는 경우라면 법원은 당연히 법률을 무효로 하지 않으면 아니된다」라고 하는 헌법원칙을 확인하였다. 이와 같이 미국에서의 위헌법률심사제는 헌법의 명문규정에 의해서 제도화된 것이 아니라, 연방대법원의 판례를 통해 확립되었다는 데에 그 특색이 있다.

 

3. 위헌법률심사제의 이론적 근거

1) 헌법의 최고법규성의 보장

헌법은 국가의 최고법규이므로 법률이 헌법에 위반되면 그 효력이 부인되어야 한다. 헌법은 법원에 의하여 강제되어야 할 법이므로, 동일사건에 적용되어야 할 헌법과 법률이 저촉할 경우에는 법률의 적용을 거부하고 헌법을 적용해야 한다.

2) 의회에 대한 불신

의회의 자의적 입법으로부터 국민의 자유와 권리를 수호하기 위해서는 헌법에 위반되는 법률의 효력을 부인하지 않으면 아니된다.

3) 권력분립의 원리

입법ㆍ집행ㆍ사법의 3권은 그 모두가 국민으로부터 유래하는 권력일 뿐 아니라 헌법에 구속된다. 사법부도 입법부와 마찬가지로 헌법에 관한 해석권을 가지므로, 입법부로부터 독립하여 헌법을 해석하고 적용하지 않으면 아니된다. 이것은 입법권에 대한 사법권의 자기방어를 위해서도 또 입법권의 전단으로부터 헌법을 수호하기 위해서도 불가피하다.

 

4. 위헌법률심사제의 유형

1) 심사기관의 성격을 기준으로 한 분류

① 사법심사제

사법심사제도는 법령의 위헌여부에 관한 심사를 법원이 행하는 것으로서, 위헌심사가 일반 사건소송과정에서 부수적으로 이루어진다는 점이 가장 두드러진 특징이라 하겠다. 따라서 사법심사제도에서는 사건소송 자체와 소송절차가 큰 비중을 차지할 수밖에 없는 것이다.

법원에 의한 위헌심사가 하나의 제도로서 확립되어 사법심사라는 이름으로 성장, 발전한 나라는 바로 미국이다. 미국에서 사법심사제도가 제대로 정립되는 데에는 물론 여러 가지 요인이 작용했던 것이 사실이다. 그렇지만 그 가운데서도 특히 법과 사법권에 관한 영미법 특유의 전통과 원칙 그리고 Marshall 대법원장의 마버리사건에서의 판결 등이 결정적인 구실을 했다고 보겠다. 미국의 사법심사제도에 있어서는 위헌심사 자체를 사건소송에서의 법률적용과 직결된 것으로 보고 있다. 따라서 미국의 사법심사제도는 적어도 미국인들에게는 너무나도 당연한 것으로 받아들여지고 있다 하겠다. 이러한 미국의 제도는 그 후 여러 나라에 계수되어 나라마다 위헌심사제도의 정립과 운용에 커다란 영향을 끼쳤다. 즉, 캐나다를 비롯한 영연방내의 여러 나라와 아르헨티나, 멕시코 등의 중남미의 여러 나라, 그리고 일본과 필리핀 등의 국가들이 미국식의 사법심사제도를 도입하여 성공과 시행착오를 거듭하고 있는 것이다.

② 헌법재판제

헌법재판제도는 헌법재판소에 의한 위헌심사제도를 이르는 것이다. 이것은 사법심사제도와는 완연히 구별되는 것으로서 헌법문제만을 전담하는 특별법원이 위헌심사를 하는 것이 특징이다. 이처럼 헌법문제를 전담하는 특별법원으로 하여금 입법을 포함한 모든 국가행위의 위헌여부를 심사토록 하는 것은 주로 대륙법계의 국가가 취하는 제도이다. 독일을 비롯한 대륙법계의 여러 국가가 헌법재판소제도를 채택하게 된 데에는 특수한 법분야마다 별개의 특별법원을 설치하려고 하는 그들 나름의 특별법계 선호의 전통이 가장 큰 요인으로 작용한 것으로 보인다. 즉, 민사, 형사에 관계된 일반 소송사건을 제외한 모든 특수법분야의 사건을 영위토록 하기 위하여 각기 다른 특별법원을 설치하는 바와 마찬가지로 위헌심사 역시 헌법이라는 특수분야의 법률문제를 다루는 것인 만큼, 헌법 재판소라고 하는 특별법원으로 하여금 이를 관장토록 한다는 것이다.

독일의 경우에

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